2. 财务会计
  3. 孙某自2008年5月起开始购入甲上市公司（以下简称“甲公司”）的股票，经过多次增持，至2017年底已经持有该公司股份达1.5%。由于自持股以来，公司从未向...

孙某自2008年5月起开始购入甲上市公司（以下简称“甲公司”）的股票，经过多次增持，至2017年底已经持有该公司股份达1.5%。由于自持股以来，公司从未向...

admin2020-12-24  8
问题 孙某自2008年5月起开始购入甲上市公司（以下简称“甲公司”）的股票，经过多次增持，至2017年底已经持有该公司股份达1.5%。由于自持股以来，公司从未向股东分配红利，孙某停止增持并对公司情况展开暗中调查，发现以下事项：
(1)2016年10月，公司董事会讨论通过了为其子公司乙公司一次性提供融资担保4000万元的决议（其时，甲公司资产总额为1亿元）;随后隐睛有关情况，配合乙公司办理了相关手续，A银行不知真相，依约向乙公司发放了贷款。
(2)总经理王某自2017年年初起，多次擅自挪用甲公司资金用于个人期货交易和偿还个人债务，挪用金额累计达500万元。
(3)2017年2月10日，甲公司董事会直接就投资生产某软件项目事宜进行讨论表决。全体董事（包括关联董事钱某）均出席董事会并参与表决。在表决时，董事陈某对此投资项目表示反对，其意见被记载于会议记录，其余8名董事均表决同意。
随后，甲公司投资了3000万元于该软件生产项目。2017年8月，软件产品投入市场，但由于产品性能不佳，销售状况很差，甲公司因此损失重大，但甲公司并未向股东披露。
(4)甲公司最近5年连续盈利，且每年均符合法律规定的分配利润条件，但股东大会以满足扩大再生产资金需要为由持续作出决议不向股东分配利润。
2018年4月，A银行要求甲公司为乙公司承担担保责任，甲公司以该项担保未经股东大会决议为由拒绝承担担保责任。
2018年6月，孙某以总经理王某为被告，向人民法院提起股东代表诉讼，要求王某向甲公司返还挪用资金并赔偿公司损失；以甲公司全体董事为被告，向人民法院提起股东代表诉讼，要求全体董事就投资软件项目给公司带来的损失承担赔偿责任；以甲公司为被告，要求甲公司向股东分配红利。
要求：
根据上述资料，回答下列问题。
(1)甲公司向A银行提供担保由董事会决议是否符合规定？并说明理由。
(2)甲公司是否有权以该项担保未经股东大会决议为由拒绝承担担保责任？并说明理由。
(3)孙某是否有权直接向人民法院提起股东代表诉讼要求王某向甲公司返还挪用资金并赔偿公司损失？并说明理由。
(4)董事陈某是否应就软件项目投资损失向甲公司承担赔偿责任？并说明理由。
(5)孙某要求甲公司向股东分红的诉讼请求能否得到人民法院的支持？并说明理由。
选项
答案
解析(1)不符合规定，应当由股东大会决议。根据规定，上市公司对外担保总额超过最近一期经审计总资产的30%以后提供的任何担保，应由股东大会审议批准，且应当经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过。在本题中，该项担保（4000万元）已经超过了甲公司提供担保时资产总额的30%(1亿元×30%=3000万元）。 (2)甲公司无权以该项担保未经股东大会决议为由拒绝承担担保责任。根据规定股东会或者股东大会、董事会决议被人民法院判决确认无效或者撤销的，公司依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。在本题中，董事会越权作出的担保决议无效，A银行不知真相，属于著意第三人，甲公司与A银行建立的担保关系不受影响，甲公司应当依法向A银行担担保责任 (3)孙某无权向人民法院提起股东代表诉论。根据规定，公司高级管理人员侵害公司利益的，股东应当书面请求监事会提起诉讼，监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以你补的描害的，股东方可依法提起股东代表诉讼。 (4)董事陈某无须向甲公司承担赔偿责任。根据规定，董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任；但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。在本题中，陈某对此投资项目表示反对，其意见被记载于会议记录，可以免责。 (5)孙某要求甲公司向股东分红的诉讼请求无法得到人民法院的支持。根据规定，股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，请求公司分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求 但违反法律规定滥用股东权利导致公司，分配利润，给其他股东造成损失的除外。在本题中，无证据证明甲公司不分红系股东滥用股东权利所致，而甲公司又未作出过利润分配决议，孙某的请求无法获得支持。
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