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  3. 首要分子甲通过手机指令所有参与者“和对方打斗时，下手重一点”。在聚众斗殴过程中，

首要分子甲通过手机指令所有参与者“和对方打斗时，下手重一点”。在聚众斗殴过程中，

Freeti2019-12-17  77
问题 首要分子甲通过手机指令所有参与者“和对方打斗时，下手重一点”。在聚众斗殴过程中，被害人被谁的行为重伤致死这一关键事实已无法查明。关于本案的分析，下列哪一选项是正确的?（ ）
选项 A.对甲应以故意杀人罪定罪量刑B.甲是教唆犯，未参与打斗，应认定为从犯C.所有在现场斗殴者都构成故意杀人罪D.对积极参加者按故意杀人罪定罪，对其他参加者按聚众斗殴罪定罪
答案A
解析本题考查聚众斗殴罪。 A项，《刑法》第292条第2款规定，聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚。即无论是故意还是过失，直接造成死亡的斗殴者转化为故意伤害罪或故意杀人罪。组织、领导聚众犯罪的首要分子，要为自己指挥、参与的全部行为承担责任，包括对本方、对方成员的重伤、死亡承担故意伤害罪或故意杀人罪的责任。甲不仅是聚众斗殴的首要分子，还指使“下手重一点”，对死亡结果不仅在客观上有因果力，在主观上也有放任，自然应按照故意杀人罪论处。故A项正确。 B项，甲不仅教唆，而且是首要分子，虽然没有实际参与打斗，仍对聚众斗殴起主要作用，对甲应认定为主犯。故B项错误。 CD项，在聚众斗殴过程中，如果只是一个或一部分人实施了严重暴力行为，导致被害人重伤、死亡的，那么只有实施该严重暴力的人转化为故意伤害罪或故意杀人罪。在本题中，由于被害人的死亡原因无法查明，依据存疑时有利于被告人的原则，除首要分子外的其他人都不能对死亡结果承担故意杀人罪的责任。故CD项错误。
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