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2014年7月，某市一电视机厂准备与美国一公司合资建立一家电有限公司。面谈协议规

Freeti2020-05-20  44
问题 2014年7月，某市一电视机厂准备与美国一公司合资建立一家电有限公司。面谈协议规定美方以技术入股（作价20%）。约定双方订立技术转让协议，并约定自协议订立起15天内，美方应提供有关的设备资料和服务，其中包括产品设计以及对合资公司技术人员、工人培训、技术作价等。中方以货币、合作场地、厂房来出资。随后双方据此签订了技术转让协议，协议规定：1.除经美方同意外，该合资公司所生产的产品不能销往东亚地区，且利用美方技术每年生产的电视机不能超过30000台；2.该技术转让协议的期限为3年；3.技术转让协议期满后，中方无权再继续使用该项技术；4.中方如改进该技术，必须无条件告诉美方；5.合资企业能从美国购买的所需要的机器、设备、零部件、原材料，必须从美国购买。后双方订立的技术转让协议未得到审批机构的批准，双方订立的协议经修改批准后才依法注册登记成立了公司。外方怕投资风险，就让公司在美国驻中国某保险公司办了财产安全险。双方协商中方为董事长，美方为副董事长。半年后，公司经营效益好，美方在未经中方董事同意的情况下，以到会的1/2董事通过决定增加出资，再次召开董事会合法通过这一决议。因的确是生产经营所需，中方认可了所增加的注册资本。
选项 问题：1.美方的出资比例是否恰当？为什么？2.双方所签订的技术转让协议是否符合法律规定？为什么？3.公司是否可以在美国驻中国某保险公司办理保险？4.中方是否有权认缴所增加的注册资本？
答案
解析1.美方的出资比例不恰当。中外合资企业是依据《中外合资经营企业法》设立的。为了吸引外国先进技术改进设备，我国法律允许且鼓励外商以先进的技术、设备作为出资，但规定外国合营者的出资和我国合营者的投资应有一个合理的比例关系。我国《中外合资经营企业法》第4条规定："合营企业的形式为有限责任公司。在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25%。"本案中，该中外合资企业美方以技术出资作价20%.是低于这一标准的。因而美方应追加出资。2.双方所签订的技术转让协议不符合法律规定。中外合资经营企业的技术转让协议是指技术转让者与受让者双方就技术转让有关的权利与义务意思表示一致的主要法律文件，对双方都有约束力。在订立技术转让协议时，必须维护合营企业独立进行经营管理的权利，即转让方不能附加条件妨碍企业的自主权。根据我国《中外合资经营企业法实施条例》第46条的规定，技术转让协议必须符合以下规定：①技术使用费应公平合理；②除双方另有协议外，技术输出方不得限制技术输入方出口其产品的地区、数量和价格：③技术转让协议的期限一般不超过10年；④技术转让协议期满后，技术输入方有权继续使用该项技术；⑤订立技术转让协议双方，相互交换改进技术的条件应对等；⑥技术输入方有权按自己认为合适的来源购买需要的机器设备、零部件和原材料；⑦不得含有为中国的法律、法规所禁止的不合理的限制性条款。本案中，该合营企业双方所签订的技术转让协议中，违反了上述法律规定，在技术出口产品的地区、数量、价格、继续使用权、技术改进对等条件和自由购买方面，都含有我国法律、法规所禁止的不合理的限制性条款。必须依法修改才能得到审批机构的批准，该技术转让协议才能生效。3.公司有权在驻中国某保险公司办理保险。《中外合资经营企业法》第9条第4款规定："合营企业的各项保险应向中国境内的保险公司投保。"注意该款与修改前的《中外合资经营企业法》"合营企业的各项保险应向中国的保险公司投保"这一规定有所不同，望引起考生足够重视。4.中方有权认缴所增加的注册资本。依照《中外合资经营企业法实施条例》第32条、第33条的规定，增加注册资本，必须由企业的最高权力机构董事会会议通过。董事会会议应当有2/3以上董事出席方能举行。增加注册资本由出席董事会会议的董事一致通过，方可作出决议。需要指出的是，合营一方同意合营企业增加注册资本，只要有董事会合法决议，另一方就有权认缴所增加的注册资本。本案中，虽然美方在关于合资经营企业增加注册资本方面的行为，不符合法定程序，但是后来又由董事会合法通过了增资决议。因而中方有权认缴所增加的资本。
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