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共用题干 某省海兴市的《现代企业经营》杂志刊登了一篇自由撰稿人吕某所写的报道，内容涉及到同省龙门市甲公司的经营方式。甲公司负责人汪某看到该篇文章后，认为...

admin2020-12-24  38
问题 共用题干
某省海兴市的《现代企业经营》杂志刊登了一篇自由撰稿人吕某所写的报道，内容涉及到同省龙门市甲公司的经营方式。甲公司负责人汪某看到该篇文章后，认为《现代企业经营》作为一本全省范围内发行的杂志，其所发文章内容严重失实，损害了甲公司的名誉，使公司的经营受到影响。于是甲公司向法院起诉要求《现代企业经营》杂志社和吕某赔偿损失5万元，并进行赔礼道歉。一审法院仅判决杂志社赔偿甲公司3万元，未对“赔礼道歉”的请求进行处理。杂志社认为赔偿数额过高，不服一审判决提起上诉。根据上述事实，请回答97-100题。
选项 关于二审法院对本案的处理，下列选项正确的是：
A:由于“赔礼道歉”的诉讼请求并不在上诉请求的范围之中，二审法院不得对其进行审理
B:针对一审中“赔礼道歉”的诉讼请求，一审法院应根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审
C:针对一审中“赔礼道歉”的诉讼请求，一审法院应根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，径行判决
D:针对一审中“赔礼道歉”的诉讼请求，一审法院应根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，告知甲公司另行起诉
答案B
解析【考点】地域管辖【详解】2012年《民事诉讼法》第28条规定：“因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。”本题中两被告的住所地分属不同法院辖区，都对本案享有管辖权。《民诉意见》第28条规定：“民事诉讼法第二十九条（现为2012年修订后《民事诉讼法》第28条）规定的侵权行为地，包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。”《最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答》四规定：“名誉权案件，适用民事诉讼法第二十九条（现为2012年修订后《民事诉讼法》第28条）的规定，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。侵权行为地包括侵权行为实施地和侵权结果发生地。”本案中，甲公司作为被侵权主体，其所在地为侵权结果发生地。甲公司所在地的龙门市D区法院有管辖权。
【考点】证据规则；证据的证明力；新证据【详解】《民诉证据规定》第69条规定：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；（三）存有疑点的视听资料；（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品；（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。”于某此前曾是甲公司员工，又是因旷工而被原单位开除，其证言不能单独作为认定案件事实的证据，A选项正确。吕某提供的录音比较模糊，必须依靠其他证据的佐证确保其真实性，依法不能单独作为认定案件事实的根据，B选项正确。根据《民诉证据规定》第70条的规定，甲公司提供的考勤数据表虽然属于一方当事人提出的证据，但只要对方当事人没有提出足以反驳的相反的证据，人民法院仍然应当认定其证明力，所以C选项是错误的。又《民诉证据规定》第41条规定，2012年《民事诉讼法》第139条第1款规定的“新的证据”，是指以下情形：（一）一审程序中的新的证据包括：当事人在一审举证期限届满后新发现的证据；当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据；……。甲公司员工作息时间的证明材料，属于举证期限届满后新发现的证据，可以作为新证据。所以D选项的表述正确。
【考点】上诉案件的审理范围；第二审法院对漏判的处理【详解】《民诉意见》第180条规定：“第二审人民法院依照民事诉讼法第一百五十一条（现为2012年修订后《民事诉讼法》第168条）的规定，对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查时，如果发现在上诉请求以外原判确有错误的，也应予以纠正。”本案是由于杂志社不服一审判决而提起的上诉，甲公司并没有上诉，但对于针对一审中“赔礼道歉”的诉讼请求，属于明显的漏判，应当予以纠正。《民诉意见》第182条规定：“对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审。”对于一审法院未予处理的“赔礼道歉”的请求，二审法院应根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审。
【考点】执行措施【详解】《最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答》十一规定：“侵权人拒不执行生效判决，不为对方恢复名誉、消除影响的，人民法院可以采取公告、登报等方式，将判决的主要内容和有关情况公布于众，费用由被执行人负担，并可依照民事诉讼法第一百零二条（现为2012年修订后《民事诉讼法》第111条）第六项的规定处理。”2012年《民事诉讼法》第111条规定：“诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任：……（六）拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的。人民法院对有前款规定的行为之一的单位，可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”所以B、D两个选项也是正确的。2012年《民事诉讼法》第253条规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”所以C选项是正确的。
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