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  3. 关于不作为犯罪，下列哪一选项是正确的？ A．非法行医者甲根据病人的承诺将病人带

关于不作为犯罪，下列哪一选项是正确的？ A．非法行医者甲根据病人的承诺将病人带

恬恬2020-05-20  23
问题 关于不作为犯罪，下列哪一选项是正确的？A．非法行医者甲根据病人的承诺将病人带回家准备治疗，但后来发现病人的伤情过于严重，自己无从下手便径直锁门离去，导致病人死亡。由于作为不作为义务的来源"法律行为"必须是合法行为，所以甲没有作为义务，因此甲不成立不作为的故意杀人罪B．保姆乙和主人签订为期6个月的照顾孩子的合同，合同期满后，主人强行要求保姆乙再无偿照顾孩子1个月，否则前6个月的工资一分不发，保姆乙因此怀恨在心。某日家中只有保姆和孩子二人，保姆眼看着孩子爬向电器也不予理睬，导致孩子触电死亡。基于合同可以产生作为义务，由于这里的合同已经期满，所以保姆已经没有了作为义务，因此保姆乙不成立不作为的故意杀人罪C．某日丙在打扫大街卫生时，发现一女婴，便捡回家自己抚养，并每天定时为该弃婴提供奶粉，以维持其生命。但某日丙停止喂养，致使女婴饿死。由于丙的捡拾行为系先行行为，所以丙具有了作为义务，因此丙成立不作为的故意杀人罪D．丁为抢劫戊的财物而在某偏僻场所对后者实施暴力行为，戊奋力反抗，当场将丁打成重伤。戊发现丁躺在地上，流血不止，非常痛苦地呻吟，但没有实施任何救助行为而径直离去。4小时后，丁死亡。由于正当防卫行为并不是作为义务的来源，因此戊不成立不作为的故意杀人罪
选项
答案C
解析不作为，是指行为人在能够履行自己应尽义务的情况下不履行该义务。从表现形式上看，不作为是消极的身体动作；从违反法律规范的性质上看，不作为不仅违反了刑法的禁止性规范，而且直接违反了某种命令性规范。不作为犯的成立条件有四：(1)行为人负有实施某种行为的特定义务；(2)行为人能够履行特定义务；(3)行为人不履行特定义务；(4)造成或者可能造成法益侵害结果，即不履行特定义务与造成危害结果之间必须具有因果关系。换言之，只有当行为人履行作为义务可以避免结果发生时，其不作为才可能成立犯罪，即行为人必'须具有结果回避可能性。A项，虽然为他人非法治疗的行为不受法律保护，但该治疗行为本身，使被害人处于自己的支配之下，从而成为先行行为。因此，既然该先行行为客观上创设了危险，行为人自然就有义务阻止危害后果的发生。因此，甲成立不作为的故意杀人罪。B项，基于合同在独自照顾孩子，看到孩子爬向电器而不予理睬时，即使该合同是无效的或者是超过期限的，也成立不作为的杀人罪，因为孩子生命的危险发生在行为人独立支配的领域，而且具有排他性。因此，保姆乙成立不作为的故意杀人罪，C项，基于自愿接受的先行行为同样会产生作为义务。因此，丙成立不作为的故意杀人罪。D项，正当防卫行为原则上不能成为不作为义务的来源，但防卫过当的情形除外。例如，X在荒山野外实施正当防卫导致不法侵害者Y身受重伤时，并没有过当。但是，由于X不救助Y，导致Y死亡（过当）：如果否定X的救助人地位，则意味着X的防卫行为没有过当，但这种观点是错误的。此时，应当肯定X对可能过当的危险具有保证人地位，X的不救助导致Y死亡的，属于防卫过当，因而具有救助义务。一概认为"正当防卫行为并不是作为义务的来源"的说法，过于绝对。据此，本案中的戊应成立不作为的过失致人死亡罪。
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