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  3. 甲股份有限公司（简称甲公司）为主板上市公司，主营业务为生产、销售稀土合金镀层钢丝

甲股份有限公司（简称甲公司）为主板上市公司，主营业务为生产、销售稀土合金镀层钢丝

shuhaiku2020-05-20  22
问题 甲股份有限公司（简称甲公司）为主板上市公司，主营业务为生产、销售稀土合金镀层钢丝、钢绞线和 PC 钢绞线等金属制品，由于甲公司股权比例较为分散，因此不存在实际控制人。2017年2月1日，甲公司公告称因筹划重大资产重组事项，公司股票停盘。甲公司准备与A有限责任公司达成收购资产与发行股份的协议，甲公司计划向A有限责任公司的股东发行股份用于购买A公司的全部资产，交易金额为52000万元。截止2016年12月31日，甲公司与A有限责任公司经审计的财务情况如下：注：以上资产、负债均为账面价值2017年2月10日，甲公司与投行专业人士讨论具体重组方案细节，重组要点如下： （1）A公司从事手机游戏的开发和运营，其已研发完成某款LOL游戏，公测后市场反馈火爆，预计收入大增。此次收购完成后，甲公司主营业务可能发生根本变化。（2）重组完成后的甲公司股权依然分散（无持股比例超过30%的股东），持股比例较高的前三名股东及一致行动人之间，互相不存在一致行动关系，甲公司依然不存在实际控制人，但A公司原有股东向甲公司派出的董事能够支配公司重大经营决策。（3）甲公司发行股份的价格为市场参考价的60%，市场参考价为本次重组草案董事会决议公告日前20个交易日的公司股票均价。2017 年4月1日，甲公司与A公司的重组方案因故未予决议通过，重组失败。甲公司准备收购在全国中小企业股份转让系统（以下简称新三板）挂牌的非上市公众公司B公司，B公司章程中约定“通过收购方式持有本公司股份达到20%的，即触发全面要约收购义务，需向本公司全体股东发出全面收购要约”。2017年5月10日，甲公司已经通过协议方式收购B公司股份达到13%，成为B公司第一大股东，甲公司欲5月11日通过“新三板市场”继续购买B公司的股份。
选项 要求：根据上述资料分析回答下列问题：(1)、甲公司与A公司的重组是否构成上市公司重大资产重组？并说明理由。(2)、甲公司与A公司的重组是否构成“借壳上市”的情形？并说明理由。(3)、甲公司发行股份购买A公司资产的股票定价是否合法？并说明理由。(4)、B公司在公司章程中的约定是否合法？并说明理由。(5)、甲公司是否可以在5月11日继续购买B公司的股份？并说明理由。(6)、若甲公司通过收购取得B公司100%的股份，B公司是否还可在新三板挂牌交易？并说明理由。
答案
解析(1)甲公司与A公司的重组构成上市公司重大资产重组。根据规定，上市公司购买的资产在最近一个会计年度所产生的营业收入占上市公司同期经审计的合并财务会计报告营业收入的比例达到50%以上的，界定为重大资产重组。本题中，A公司的资产总额未达到甲公司资产总额的50%，但是A公司资产的营业收入（5650万元）达到了甲公司营业收入（6032万元）的50%，因此构成重大资产重组。（3分）(2)甲公司与A公司的重组构成“借壳上市”。根据规定，上市公司自控制权发生变更之日起60个月内，向收购人及其关联人购买资产，导致上市公司主营业务发生根本变化的，属于借壳上市的情形。此外根据规定，上市公司股权分散，董事、高级管理人员可以支配公司重大的财务和经营决策的，视为具有上市公司控制权。本题中，控制权和主营业务均发生了变更。虽然A公司资产总额、营业收入、净利润和资产净额均未达到甲公司相应指标的100%以上，但是可能导致甲公司主营业务发生根本变化（金属制品生产转变为游戏行业），A公司的董事可以支配甲公司重大的财务和经营决策，具有上市公司控制权，因此属于借壳上市的情形。（4分）(3)甲公司发行股份购买A公司资产的股票定价不合法。根据规定，上市公司发行股份购买资产的股份发行价格不得低于市场参考价的90%。本题中，甲公司发行股份的价格为市场参考价的60%的说法错误。（2分）(4)B公司在公司章程中的约定符合规定。公众公司应当在公司章程中约定在公司被收购时收购人是否需要向公司全体股东发出全面要约收购，并明确全面要约收购的触发条件以及相应制度安排。（2分）(5)甲公司不可以在5月11日继续购买B公司的股份。根据规定，通过协议方式，投资者及其一致行动人在公众公司中拥有的权益的股份拟达到或超过公众公司已发行股份10%的，自该事实发生之日起至披露后2日内，不得再行买卖该公众公司的股票。本题中，2017年5月10日，甲公司已经通过协议方式收购B公司股份达到13%，超过了10%，因此应在事实发生之日起2日内编制权益变动报告书，事实发生之日起至披露后2日内，不得再行买卖B公司的股票，因此甲公司准备在5月11日继续购买B公司的股份做法不符合规定。（3分）(6)B公司不能在新三板挂牌交易。在新三板挂牌的公司必须为股份有限公司，而根据《公司法》的规定，股份有限公司股东人数至少为2人以上，若甲公司收购股份达到100%的，B公司应变更为有限责任公司（一人公司），不具备新三板挂牌资格。（3分）
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