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(2010年）案情：2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出资设立北陵贸易有限责任公

书海库2019-12-17  36
问题 (2010年）案情：2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出资设立北陵贸易有限责任公司 (简称北陵公司）。公司章程规定：公司注册资本500万元；持股比例各20%；甲、乙各以 100万元现金出资，丙以私有房屋出资，丁以专利权出资，戊以设备出资，各折价100万 元；甲任董事长兼总经理，负责公司经营管理；公司前五年若有利润，甲得28%，其他四 位股东各得18%，从第六年开始平均分配利润。至2010年9月，丙的房屋仍未过户登记到公司名下，但事实上一直由公司占有和使用。公司成立后一个月，丁提出急需资金，向公司借款100万元，公司为此召开临时股东会 议，作出决议如下：同意借给丁 100万元，借期六个月，每月利息一万元。丁向公司出具了 借条。虽至今丁一直未归还借款，但每月均付给公司利息一万元。千山公司总经理王五系甲好友，千山公司向建设银行借款1，000万元，借期一年，王 五请求北陵公司提供担保。甲说：“公司章程规定我只有300万元的担保决定权，超过了要 上股东会才行。”王五说：“你放心，我保证一年到期就归还银行，到时候与你公司无关，只 是按银行要求做个手续。”甲碍于情面，自己决定以公司名义给千山公司的贷款银行出具了 一份担保函。戊不幸于2008年5月地震中遇难，其13岁的儿子幸存下来。北陵公司欲向农业银行借款200万元，以设备作为担保，银行同意，双方签订了借款合 同和抵押合同，但未办理抵押登记。2010年5月，乙提出欲将其股份全部转让给甲，甲愿意受让。2010年7月，当地发生洪水灾害，此时北陵公司的净资产为120万元，但尚欠万水公司债务150万元一直未还。北陵公司决定向当地的一家慈善机构捐款100万元，与其签订了 捐赠合同，但尚未交付。问题：1.北陵公司章程规定的关于公司前五年利润分配的内容是否有效？为什么？2.丙作为出资的房屋未过户到公司名下，对公司的设立产生怎样的后果？在房屋已经 由公司占有和使用的情况下，丙是否需要承担违约责任？3.丁向公司借款100万元的行为是否构成抽逃注册资金？为什么？4.北陵公司于2010年8月请求丁归还借款，其请求权是否已经超过诉讼时效？为 什么？5.北陵公司是否有权请求法院确认其向建设银行出具的担保函无效？为什么？6.戊13岁的儿子能否继承戊的股东资格而成为公司的股东？为什么？7.如北陵公司不能偿还农业银行的200万元借款，银行能否行使抵押权？为什么？8.乙向甲转让股份时，其他股东是否享有优先受让权？为什么？9.北陵公司与当地慈善机构的捐赠合同是否有效？为什么？万水公司可否请求法院撤 销北陵公司的上述行为？为什么？
选项
答案
解析1.《公司法》第三十五条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时， 股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利 或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。据此可知，《公司法》允许有限公司的公司章程 对利润作出不按出资比例分配的方法，故北陵公司的章程规定的利润分配方法合法有效。2.《公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的 出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存人有限责任公司在银行开设的账户；以 非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的， 除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。据此可知， 股东未履行出资义务的，并不影响公司的有效设立，只是股东应当向公司按期足额缴纳，并 向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。3.股东向公司借款是否构成“抽逃出资”，应当根据客观事实并结合股东的主观方面加 以综合衡量。实践中，企业与企业之间或者股东与公司之间，因客观原因、经营所需或者其 他正当事由，一方向另一方借款或者拆借资金，是一种普遍存在并且符合商业交易和市场经 济的行为，除非这种借款本身是为了达到某种不正当的目的，比如抽逃出资额巨大，或者造 成了相应的严重后果（严重资不抵债，且致使债权人的债权不能获得清偿等）。本题中，丁 向公司借款100万元已经过股东会决议，签订了借款合同，形成了丁对公司的债务，不构成 抽逃注册资金。4.《民法通则》第一百四十条规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同 意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。本题中，丁虽然一直未归还借 款，但每月均付给公司利息一万元的行为表明其认同借款合同的存在，其主观上愿意承担还 款义务，即同意履行，故诉讼时效中断，北陵公司于2010年8月请求丁归还借款，其请求 权没有超过诉讼时效。5.《公司法》第一百四十九条第一款第（三）项规定，董事、高级管理人员不得违反公 司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司 财产为他人提供担保。《公司法》第一百四十九条第二款规定，董事、高级管理人员违反前 款规定所得的收入应当归公司所有。《公司法》第一百五十条规定，董事、监事、高级管理 人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承 担赔偿责任。据此可知，《公司法》对此种行为只是规定了此种行为产生的收益归公司，相 关的责任人员对公司损失承担赔偿责任。而并未明文规定此行为无效，且公司章程的规定不 具有对抗善意第三人的效力，为了保护银行的合法权益，北陵公司无权请求法院确认其向建设银行出具的担保函无效。6.《公司法》第七十六条规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格； 但是，公司章程另有规定的除外。据此可知，《公司法》既未对股东资格的继承人作特殊限 制性规定，也没有要求股东必须是完全民事行为能力人，故戊13岁的儿子可以继承戊的股 东资格而成为公司的股东。7.《物权法》第一百八十条规定，债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： (一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等 方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建 造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他 财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。《物权法》第一百八十八条规定，以本法第一 百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押 的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记不得对抗善意第三人。据此可知，北陵公司以 设备作为担保，抵押权自抵押合同生效时设立，未经登记，只是不得对抗善意第三人，但不 影响抵押权的设立，银行可以行使抵押权。8.此处应将“股份”改为“股权”。《公司法》第七十二条规定，有限责任公司的股东 之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过 半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知 之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东 应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件 下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比 例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规 定的，从其规定。据此可知，股东乙向股东甲转让股权因不是对外转让，故不需经其他股东 同意，其他股东也不享有优先受让权。9.《合同法》第四十四条第一款规定，依法成立的合同，自成立时生效。因赠与合同属 于诺成合同，并且双方意思表示真实有效，故赠与合同有效。《合同法》第七十四条规定， 因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法 院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让 人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权 人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。本题中，北陵公司在尚欠万 水公司巨额债务无力归还的情况下决定向慈善机构捐款，损害了万水公司的合法利益，符合法律规定的“不履行债务而无偿转让财产”的情况，故万水公司可以请求法院撤销北陵公司 的捐赠行为。 1.有效。公司法允许有限公司章程对利润作出不按出资比例的分配方法。2.不影响公司的有效设立。丙应当承担违约责任。3.不构成。经过股东会决议，签订了借款合同，形成丁对公司的债务。4.未超过。因为丁作为债务人一直在履行债务。5.无权。因保证合同是甲与银行之间的合同。6.能够。因为公司法并未要求股东为完全行为能力人。7.能够。设备抵押可以不办理登记。8.不享有。因为不是对外转让。9.有效。因为赠与合同是诺成合同，双方当事人意思表示一致时即可成立。万水公司 可以请求法院撤销北陵公司的捐赠行为，因其不履行债务而无偿转让财产，损害了万水公司 的利益，符合合同法关于债的保全撤销权的条件。
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