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  3. 甲公司和乙公司双方签订买卖合同。甲公司向乙公司购入价值100万元的货物用于试制新

甲公司和乙公司双方签订买卖合同。甲公司向乙公司购入价值100万元的货物用于试制新

书海库2020-05-20  27
问题 甲公司和乙公司双方签订买卖合同。甲公司向乙公司购入价值100万元的货物用于试制新产品，承诺3个月后付款。甲公司应乙公司的要求，请A公司和B公司作担保人。其中，A公司以自有的一套加工设备提供抵押担保，B公司提供保证担保。乙公司向甲公司按期供货后，甲公司为筹集资金．将购人的该批货物作为抵押物，向银行贷款50万元，并办理了抵押登记手续。几天后，甲公司又将已经用于抵押的一部分货物以30万元的价款转让给丙公司。该转让合同签订时甲公司没有通知银行，也未将转让的货物已用于抵押的情况告诉丙公司。由于试制新产品失败，甲公司在承诺的付款期满后，未能向乙公司支付所欠的货款。乙公司要求A公司、B公司两位担保人代为偿还。B公司认为合同中未注明保证的方式，属于一般保证。在乙公司就甲公司财产依法强制执行用于清偿债务前，自己享有先诉抗辩权，拒绝承担保证责任；且B公司认为自己提供的是保证担保，乙公司应当先就A公司提供的物的担保实现债权。乙还调查了解到甲公司的以下情况：(1)甲公司是由C、D、E三位股东共同出资设立的有限责任公司，三位股东各持有1／3的股权。该公司没有设立董事会，由C股东担任执行董事兼监事，D股东担任总经理兼公司法定代表人。(2)甲公司正在使用的设备是公司设立时，由E股东以个人名义向丁公司购买的，尚有质量保证金5万元没有支付，此前甲公司以种种借口予以拖延。丁公司已经以甲公司为被告向法院提起诉讼。(3)对甲公司将其用于抵押的货物在抵押期内又转让的做法，E股东认为不合法。E股东曾提议召开临时股东会讨论解聘C的职务．但由于C股东和D股东拒绝未能召开。(4)D股东曾私自将公司的部分资产为其亲友贷款作抵押，给甲公司造成损失10万元。E股东请求监事会提起诉讼，但是监事会不予理睬，于是E拟对D股东向法院提起诉讼。
选项 要求：根据以上事实并结合法律规定，回答下列问题。(1)甲公司将购人后尚未付款的货物用于抵押担保是否合法?并说明理由。(2)甲公司是否可以自行将已经抵押的货物转让给丙公司?并说明理由。(3)B公司的两个理由是否成立?并分别说明理由。(4)甲公司设立时，哪些方面不符合《公司法》规定?并说明理由。(5)丁公司以甲公司为被告提起诉讼是否可以得到法院支持?并说明理由。(6)E股东提议召开临时股东会是否合法?并说明理由。(7)D股东给公司造成的损失应如何处理?并说明理由。(8)E股东可否对D股东直接向法院提起诉讼?并说明理由。
答案
解析(1)抵押担保合法。根据规定，标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。所以，甲公司拥有该批货物的所有权。且甲公司办理了抵押物登记，该抵押合法有效。(2)不可以转让。根据规定，抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。(3)①第一个理由不成立。根据规定，当事人在保证合同中对保证方式没有约定或约定不明确的，保证人应承担连带责任保证，故B公司应承担连带责任保证，不享有先诉抗辩权。②第二个理由不成立。根据规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。本题中是第三人提供的物保，所以不优先执行物保。(4)甲公司设立时，由C股东担任执行董事同时兼任监事不合法。根据规定，公司的董事、高级管理人员不得兼任公司监事。(5)丁公司以甲公司为被告提起诉讼可以得到法院支持。根据规定，发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，公司成立后，对以发起人名义订立的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。(6)E股东提议召开临时股东会合法。根据规定，有限责任公司中，经代表公司1／10以上表决权的股东、1／3以上的董事、监事会或者不设监事会的公司的监事提议可以召开临时股东会。本题中E股东持有公司1／3的股权，有权提议召开临时股东会。(7)损失应由D股东赔偿。根据规定，公司董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保。董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。本题中D股东的行为违反了该规定．由此给公司造成损失，应对公司承担赔偿责任。(8)E股东可以直接提起诉讼。根据规定，公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，有限责任公司的股东可以通过监事会提起诉讼；监事会不履行职责的，股东可以直接提起诉讼。
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